【案情簡(jiǎn)介】

2020年7月17日，申請(qǐng)人作為承包人與被申請(qǐng)人就X市某公共管廊項(xiàng)目鋼結(jié)構(gòu)工程（某公共管廊工程項(xiàng)目第二標(biāo)段-Ⅱ）的施工簽訂了《建設(shè)工程施工合同》。合同約定工程承包范圍：某公共管廊項(xiàng)目鋼結(jié)構(gòu)制作、運(yùn)輸、裝卸及安裝等施工內(nèi)容。開始工作日期2020年7月20日，結(jié)束工作日期2020年11月30日，總?cè)諝v工作天數(shù)為133天。合同價(jià)款采用單價(jià)承包合同，暫定（簽約）總價(jià) 19,239,998元（含增值稅）。合同第11.1條約定工程款撥付時(shí)間和數(shù)量：施工過程中，原則上每月計(jì)價(jià)一次，對(duì)已完成合格工程量進(jìn)行驗(yàn)工計(jì)價(jià)（按照鋼結(jié)構(gòu)安裝完成進(jìn)度計(jì)量），待建設(shè)單位撥付當(dāng)次工程計(jì)價(jià)款后30日內(nèi)，甲方（被申請(qǐng)人，下同）撥付乙方（申請(qǐng)人，下同）相應(yīng)進(jìn)度款，每次進(jìn)度款的撥付額度不超過當(dāng)月計(jì)價(jià)額的80%（含甲方供應(yīng)材料和甲方提供的水、電、風(fēng)、機(jī)具和臨時(shí)設(shè)施等費(fèi)用），工程進(jìn)度款撥付幅度不超過合同總價(jià)款的80%。甲方對(duì)乙方的合同款項(xiàng)支付方式：包括電匯、支票、承兌匯票、鐵建銀信等，甲方不承擔(dān)相關(guān)手續(xù)費(fèi)、貼現(xiàn)費(fèi)等財(cái)務(wù)費(fèi)用。第11.2.1條約定甲方對(duì)乙方完成工程每月驗(yàn)工計(jì)價(jià)后5日內(nèi)，按甲方要求出具符合納稅人身份，且合法有效的增值稅專用發(fā)票，且發(fā)票相關(guān)信息必須與實(shí)際提供設(shè)備或應(yīng)稅勞務(wù)等業(yè)務(wù)內(nèi)容一致。否則，甲方有權(quán)拒付相當(dāng)于發(fā)票金額的款項(xiàng)，由此引發(fā)的所有責(zé)任及損失均由乙方自負(fù)。第11.3條約定每次計(jì)價(jià)中預(yù)留20%作為保證金和考核暫扣款，其中3%為質(zhì)量保證金，質(zhì)量保證金待保修期滿且建設(shè)單位支付甲方質(zhì)保金后30日內(nèi)付清。第11.9條約定完工結(jié)算：工程完工并由甲方、監(jiān)理及建設(shè)單位驗(yàn)收合格后，視建設(shè)單位與甲方結(jié)算情況辦理結(jié)算。第13.2.2條約定本合同的質(zhì)量保修期限為2年。第13.2.3條約定該工程的質(zhì)量保修期，自乙方承建本合同工程所屬的甲方中標(biāo)整個(gè)標(biāo)段內(nèi)工程竣工驗(yàn)收合格之日起計(jì)算。第13.2.4.4條約定在合同履行期限內(nèi)、合同履行完畢、缺陷責(zé)任期及之后的任何期間，甲方、建設(shè)單位（含其委托的第三方專業(yè)機(jī)構(gòu)）或政府相關(guān)部門對(duì)乙方施工的部分提出質(zhì)量缺陷或其他異議，乙方承諾無條件進(jìn)行修復(fù)及整改，并承擔(dān)相關(guān)費(fèi)用，否則甲方有權(quán)暫停對(duì)乙方的驗(yàn)工計(jì)價(jià)、結(jié)算、支付，扣除保證金或采取其他相關(guān)合法措施向乙方追償。第14.5條約定乙方將合同履行完畢，在工程通過建設(shè)單位完工驗(yàn)收、竣工資料移交并與建設(shè)單位最終結(jié)算后，甲方在1個(gè)月內(nèi)無息退還剩余履約保證金。第15.1條約定甲方超過合同約定日期付款，乙方有權(quán)書面通知甲方及時(shí)付款，甲方自收到通知之日后15日內(nèi)仍不履行付款義務(wù)的，每逾期一日，按中國(guó)人民銀行同期存款利率乘以逾期未支付工程款金額（不包括甲方未按時(shí)支付的已付工程款）向乙方支付逾期付款的違約金，違約金總額不超過實(shí)際未支付工程款（不包括甲方未按時(shí)支付的已付工程款）的5%。但建設(shè)單位不能及時(shí)撥付工程款導(dǎo)致甲方不能按約撥付計(jì)價(jià)款時(shí)，乙方應(yīng)予以理解并承諾自行調(diào)劑資金，確保所承包工程按合同要求完工，同時(shí)乙方承諾不向甲方主張任何違約責(zé)任、損失賠償責(zé)任。

2020年10月第1期驗(yàn)工計(jì)價(jià)款為77,716,778.26元，2021年1月第2期驗(yàn)工計(jì)價(jià)款為4,764,763.22元，按照合同約定的80%進(jìn)度款支付比例，被申請(qǐng)人應(yīng)支付2020年10月第1期工程進(jìn)度款6,173,422.61元、2021年1月第2期工程進(jìn)度款3,811,810.58元，前述兩次驗(yàn)工計(jì)價(jià)及款項(xiàng)被申請(qǐng)人予以認(rèn)可。申請(qǐng)人于2021年4月14日通過微信申報(bào)的第3期驗(yàn)工計(jì)價(jià)款3,368,480元，未能得到被申請(qǐng)人得確認(rèn)。

其后申請(qǐng)人申請(qǐng)延期審理，并提交了變更仲裁請(qǐng)求申請(qǐng)書，其主張事實(shí)經(jīng)過變更后為：2021年9月1日，案涉工程竣工驗(yàn)收合格。申請(qǐng)人于2021年9月10日向被申請(qǐng)人報(bào)送了《竣工結(jié)算報(bào)告》，送審金額為16,142,652.80元。經(jīng)被申請(qǐng)人審核，雙方于《結(jié)算協(xié)議》中確認(rèn)案涉工程結(jié)算總價(jià)為15,981,027.96元。對(duì)于該結(jié)算，被申請(qǐng)人予以認(rèn)可。

截至2021年11月26日，被申請(qǐng)人共支付工程款9,000,000元。

另查，申請(qǐng)人為本案仲裁委托代理人支出200,000元。申請(qǐng)人于本案審理期間撤回了對(duì)被申請(qǐng)人的財(cái)產(chǎn)保全，法院均依法作出裁定。

申請(qǐng)人主張：（變更前）1.支付2020年10月第1期、2021年1月第2期、2021年3月第3期工程進(jìn)度款6,680,017.18元及其逾期付款利息（三期分段計(jì)算）；2.支付申請(qǐng)人為本案支出的律師費(fèi)160,000元、財(cái)產(chǎn)保全費(fèi)及保全擔(dān)保費(fèi)。

（變更后）1.支付工程款6,981,027.96元及其逾期付款利息（三期進(jìn)度款及后續(xù)尾款分段計(jì)算）；支付申請(qǐng)人為本案支出的律師費(fèi)200,000元、財(cái)產(chǎn)保全費(fèi)及保全擔(dān)保費(fèi)。

被申請(qǐng)人辯稱：一、申請(qǐng)人主張的工程款未達(dá)到合同約定的付款條件。1.（針對(duì)變更前的請(qǐng)求）根據(jù)合同第十一條約定的計(jì)價(jià)方式和工程款支付方式：申請(qǐng)人截止2021年10月共驗(yàn)工計(jì)價(jià)兩次，合計(jì)金額12,481,541.48元，開具了增值稅專用發(fā)票，被申請(qǐng)人應(yīng)在開票后支付該工程款的80%，即9,985,233.18元，被申請(qǐng)人截止2021年11月26日共支付工程款9,000,000元，與合同約定的支付計(jì)價(jià)款的80%相差985,233.18元。2.根據(jù)合同約定，開具合規(guī)的增值稅專用發(fā)票，是支付工程款的前置條件。在2021年11月5日雙方作出最終的結(jié)算協(xié)議，確定最終工程款為15,981,027.96元。但未在約定時(shí)間內(nèi)開具剩余3,499,486.48元工程款的增值稅專用發(fā)票交予被申請(qǐng)人入賬。3.合同第13.2條約定了質(zhì)保期為兩年。質(zhì)保期自被申請(qǐng)人中標(biāo)的整個(gè)標(biāo)段工程竣工驗(yàn)收合格之日起算。目前涉案某公共管廊項(xiàng)目整個(gè)標(biāo)段尚未竣工驗(yàn)收。二、申請(qǐng)人主張的逾期付款利息均沒有事實(shí)和法律依據(jù)。1.針對(duì)第一期、第二期計(jì)價(jià)款，被申請(qǐng)人付款未嚴(yán)格按照計(jì)價(jià)款的金額，根據(jù)雙方交易習(xí)慣，都是以整數(shù)支付，申請(qǐng)人收款時(shí)未提出異議，支付一年后又對(duì)該部分主張逾期利息實(shí)屬不妥。2. 針對(duì)未開具增值稅發(fā)票的3,499,486.48元部分，該部分是根據(jù)協(xié)議結(jié)算得出的，申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)先履行開具發(fā)票的義務(wù)，支付條件方能達(dá)成，故被申請(qǐng)人不存在違約。3.根據(jù)合同第十五條違約責(zé)任條款，申請(qǐng)人主張的逾期利率標(biāo)準(zhǔn)不符合合同的約定。4. 申請(qǐng)人主張的律師費(fèi)、保全擔(dān)保費(fèi)等不是履行合同的必要支出。綜上，被申請(qǐng)人不同意申請(qǐng)人各項(xiàng)請(qǐng)求。

【爭(zhēng)議焦點(diǎn)】

1.案涉《建設(shè)工程施工合同》的效力認(rèn)定；

2.涉案工程的工程款付款條件是否成就；

3.被申請(qǐng)人在何種程度上承擔(dān)逾期支付工程款的利息。

【裁決結(jié)果】

1.被申請(qǐng)人于本裁決書送達(dá)之日起10日內(nèi)，向申請(qǐng)人支付工程款6,501,597.12元及逾期付款利息（以6,501,597.12元為基數(shù)，自2021年11月6日計(jì)算至實(shí)際付清之日止，按照同期全國(guó)銀行間同業(yè)拆借中心公布的貸款市場(chǎng)報(bào)價(jià)利率計(jì)算）；

2.被申請(qǐng)人于本裁決書送達(dá)之日起10日內(nèi)，支付申請(qǐng)人律師服務(wù)費(fèi)120,000元。

3.駁回申請(qǐng)人其他仲裁請(qǐng)求。

【相關(guān)法律法規(guī)解讀】

1. 案涉《建設(shè)工程施工合同》的效力認(rèn)定

申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人針對(duì)某公共管廊項(xiàng)目鋼結(jié)構(gòu)工程（某公共管廊工程項(xiàng)目第二標(biāo)段-Ⅱ）于2020年7月17日簽訂的《建設(shè)工程施工合同》，上述合同均由雙方簽字蓋章，系雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，不損害國(guó)家、集體或者第三人利益和社會(huì)公共利益，不違反法律和行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，且符合《中華人民共和國(guó)民法典》第五百零二條之規(guī)定，具有法律效力，雙方當(dāng)事人均應(yīng)嚴(yán)格依約履行。

申請(qǐng)人曾于庭審時(shí)提出：關(guān)于案涉合同，因被申請(qǐng)人存在違法分包行為而應(yīng)認(rèn)定無效的主張。但其主張不能成立，理由如下：申請(qǐng)人未舉證證明被申請(qǐng)人工程違法分包行為的存在。2.申請(qǐng)人證據(jù)顯示，申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人雙方已按照該合同實(shí)際履行并完成了工程施工、結(jié)算等工作。3.申請(qǐng)人仲裁請(qǐng)求逾期付款利息事項(xiàng)中欠款數(shù)額仍是按合同有效的約定計(jì)算并提出主張。

2.被申請(qǐng)人就涉案標(biāo)段工程的付款條件是否成就、以及應(yīng)付時(shí)間和應(yīng)付工程款數(shù)額的認(rèn)定

庭審中，被申請(qǐng)人抗辯主張工程款未達(dá)到合同約定付款條件，理由如下：①建設(shè)單位未撥付被申請(qǐng)人相應(yīng)工程款；②案涉工程整個(gè)標(biāo)段尚未竣工驗(yàn)收；③申請(qǐng)人尚未開具及提供工程款增值稅專用發(fā)票。

針對(duì)被申請(qǐng)人第①項(xiàng)理由，庭審中被申請(qǐng)人未就建設(shè)單位是否撥付相應(yīng)工程款舉證證明，亦未就在建設(shè)單位尚未支付情況下其已采取了積極措施（如發(fā)函、合同約定爭(zhēng)議解決方式等）主張自身債權(quán)以保障對(duì)申請(qǐng)人工程款支付義務(wù)的履行進(jìn)行舉證；針對(duì)被申請(qǐng)人第②項(xiàng)理由，案涉工程整個(gè)標(biāo)段是否竣工驗(yàn)收，雙方各執(zhí)一詞，無法通過現(xiàn)有證據(jù)確定工程竣工情況，但雙方合同第11.9條、第13.2.4.4條均約定案涉工程完工且竣工驗(yàn)收合格為雙方辦理工程結(jié)算的前提條件，事實(shí)上雙方已于2021年11月5日辦理了竣工結(jié)算，且被申請(qǐng)人于本案中未提出工程質(zhì)量異議；針對(duì)被申請(qǐng)人第③項(xiàng)理由，盡管合同第11.2.1條對(duì)申請(qǐng)人先行開具及提供發(fā)票作出約定，但被申請(qǐng)人未就申請(qǐng)人是否足額開具及提供發(fā)票提供相關(guān)證據(jù)予以證明，同時(shí)此條款約定申請(qǐng)人開具及提供發(fā)票義務(wù)亦以被申請(qǐng)人就發(fā)票相關(guān)信息提出具體要求為前提（如數(shù)額、日期、內(nèi)容等），本案顯示在申請(qǐng)人多次向被申請(qǐng)人提出付款主張后，未有證據(jù)顯示被申請(qǐng)人以此抗辯或提出過具體開票要求。因此，被申請(qǐng)人關(guān)于工程款未達(dá)合同約定付款條件的抗辯主張缺乏事實(shí)和法律依據(jù)，相關(guān)證據(jù)不足，仲裁庭不予支持，工程款支付條件已成就。

2021年11月5日，申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人就案涉工程簽訂結(jié)算協(xié)議，共同確認(rèn)竣工結(jié)算價(jià)款為15,981,027.96元；庭審查明，截至仲裁，被申請(qǐng)人累計(jì)向申請(qǐng)人支付工程款9,000,000元，故被申請(qǐng)人未支付工程款為15,981,027.96元-9,000,000元=6,981,027.96元。根據(jù)合同第11.3條約定每次計(jì)價(jià)預(yù)留3%為質(zhì)量保證金，待保修期滿且建設(shè)單位支付被申請(qǐng)人質(zhì)保金后30日內(nèi)付清，合同第13.2.2條、第13.2.3條約定質(zhì)量保修期限為2年，自中標(biāo)整個(gè)標(biāo)段內(nèi)工程竣工驗(yàn)收合格之日起計(jì)算。庭審中，申請(qǐng)人主張案涉工程于2021年9月1日竣工驗(yàn)收合格，但未提供證據(jù)加以證明。被申請(qǐng)人主張整個(gè)標(biāo)段尚未竣工驗(yàn)收，由此仲裁庭無法確定工程竣工驗(yàn)收的具體時(shí)間，即便按照申請(qǐng)人主張的驗(yàn)收時(shí)間，工程質(zhì)量保修期亦未屆滿，質(zhì)量保證金支付的期限尚未到期。故扣除3%質(zhì)保金后被申請(qǐng)人本次應(yīng)支付工程款為6,501,597.12元。

關(guān)于前述款項(xiàng)的應(yīng)付時(shí)間，雖無法通過現(xiàn)有證據(jù)查明案涉工程具體竣工驗(yàn)收時(shí)間，但根據(jù)雙方已于2021年11月5日辦理并確認(rèn)竣工結(jié)算的事實(shí)，參照《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》（法釋〔2020〕25號(hào)）第二十七條第二款的規(guī)定，被申請(qǐng)人應(yīng)于2021年11月6日支付。

3.被申請(qǐng)人就承擔(dān)逾期支付工程款的利息的認(rèn)定意見

2021年11月5日，雙方于案涉工程竣工驗(yàn)收合格后辦理了結(jié)算確認(rèn)，被申請(qǐng)人應(yīng)于2021年11月6日支付工程款6,501,597.12元。合同第15.1條約定，甲方超過合同約定日期付款，乙方有權(quán)書面通知甲方及時(shí)付款，甲方自收到通知之日后15日內(nèi)仍不履行付款義務(wù)的，每逾期一日，按中國(guó)人民銀行同期存款利率乘以逾期未支付工程款金額（不包括甲方未按時(shí)支付的已付工程款）向乙方支付逾期付款的違約金，違約金總額不超過實(shí)際未支付工程款（不包括甲方未按時(shí)支付的已付工程款）的5%。結(jié)合《民法典》第五百零九條的規(guī)定，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。申請(qǐng)人仲裁主張對(duì)應(yīng)包含進(jìn)度款、結(jié)算款及質(zhì)量保證金及其逾期付款利息。申請(qǐng)人主張的逾期付款利息應(yīng)予以支持。

至于逾期利息的承擔(dān)方式，鑒于雙方于2021年11月5日辦理了竣工結(jié)算并簽訂結(jié)算協(xié)議，該結(jié)算應(yīng)理解為綜合考量各方面因素包含全部合同權(quán)利義務(wù)內(nèi)容一攬子全面清理和安排，該結(jié)算協(xié)議是對(duì)工程造價(jià)在內(nèi)的工程造價(jià)、工程款支付等影響工程價(jià)款一系列問題的綜合解決，此前工程款逾期付款利息或違約金等事項(xiàng)在該結(jié)算協(xié)議中應(yīng)一并考慮，簽訂結(jié)算協(xié)議后申請(qǐng)人不能再行主張，除非結(jié)算無效、被撤銷或者另有約定。故被申請(qǐng)人逾期付款的利息一并從2021年11月6日起計(jì)算，以應(yīng)付工程款為基數(shù)，按照同期全國(guó)銀行間同業(yè)拆借中心公布的貸款市場(chǎng)報(bào)價(jià)利率計(jì)至實(shí)際付清之日止。

【結(jié)語和建議】

本案被申請(qǐng)人拒絕支付工程款提出了多項(xiàng)理由，如背靠背付款條件、開具發(fā)票及工程竣工驗(yàn)收的先履行抗辯權(quán)等，被申請(qǐng)人一方先行利用發(fā)包人優(yōu)勢(shì)地位將上述事項(xiàng)于施工合同中作為工程款支付條件作出了明確約定，上述約定不違背法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定，合法有效，對(duì)當(dāng)事人雙方有法律約束力。由此被申請(qǐng)人抗辯有一定法律和合同依據(jù)，甚至工程實(shí)踐中約定該類事項(xiàng)作為工程款支付條件已經(jīng)成為發(fā)包人規(guī)避及轉(zhuǎn)嫁工程款支付責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)的有效途徑和通行做法，使得承包人獲得工程款需翻越重重“障礙”。但在建設(shè)工程施工合同糾紛審判實(shí)踐中，裁判者往往很根據(jù)施工合同的性質(zhì)、履行目的和行業(yè)習(xí)慣慣例等，結(jié)合客觀事實(shí)及舉證責(zé)任分配等對(duì)爭(zhēng)議事實(shí)作出客觀認(rèn)定。

本案中，被申請(qǐng)人在存有“背靠背”條款約定前提下卻未能就發(fā)包人是否實(shí)際拖欠相應(yīng)工程款及自身已通過積極途徑主張權(quán)利以保障申請(qǐng)人債權(quán)實(shí)現(xiàn)進(jìn)行積極舉證，客觀上存在故意（如與發(fā)包人串通合意）或怠于履行催告義務(wù)可能性，這對(duì)申請(qǐng)人債權(quán)實(shí)現(xiàn)勢(shì)必都造成損害，根據(jù)《民法典》第一百五十九條規(guī)定，附條件的民事行為，當(dāng)事人為自己的利益不當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已經(jīng)成就；開具提供發(fā)票義務(wù)本身是施工合同中申請(qǐng)人一種附隨義務(wù)，和被申請(qǐng)人工程款支付義務(wù)不具有對(duì)等性，在既已作為付款條件約定情況下，在工程款發(fā)票金額（特別是進(jìn)度款、結(jié)算款審核數(shù)額未確定）、發(fā)票類別（普票還是專票）、發(fā)票應(yīng)稅科目（工程款還是勞務(wù)）等不明確情況下，申請(qǐng)人是無從開具的，相關(guān)發(fā)票信息確定同樣離不開雙方積極溝通、協(xié)作配合，而此時(shí)就不能單純地將不能開具發(fā)票的責(zé)任歸責(zé)于申請(qǐng)人一方；誠(chéng)然，工程款支付是以工程質(zhì)量驗(yàn)收合格為前提，按照《建筑法》第六十一條及《民法典》第七百九十九條第二款規(guī)定，建筑工程竣工驗(yàn)收后，方可交付使用；未經(jīng)驗(yàn)收或者驗(yàn)收不合格的，不得交付使用。《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第十六條同時(shí)規(guī)定組織參加單位工程竣工驗(yàn)收是被申請(qǐng)人法定的責(zé)任和義務(wù)，本案工程無法通過單位工程竣工驗(yàn)收記錄查明工程實(shí)際竣工驗(yàn)收時(shí)間，事實(shí)上工程又已實(shí)際投入使用情況下被申請(qǐng)人有著不可推卸責(zé)任，況且按照工程建設(shè)行業(yè)管理，工程的竣工結(jié)算是以申請(qǐng)人已經(jīng)完成了施工合同及設(shè)計(jì)施工圖紙的施工內(nèi)容為前提，目前當(dāng)事人雙方已經(jīng)完成了竣工結(jié)算核對(duì)確認(rèn)并達(dá)成了一致意見意味著申請(qǐng)人已經(jīng)完成了合同項(xiàng)下的施工任務(wù)，因此被申請(qǐng)人工程未竣工驗(yàn)收的抗辯顯得更是蒼白無力。

合同履行的誠(chéng)信原則在民事糾紛裁判中具有重要、積極的作用。《民法典》第五百零九條第二款規(guī)定，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。可見，通過合同約定轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險(xiǎn)并不是一勞永逸的萬全之策，當(dāng)事人在合同訂立、履行中，需依據(jù)誠(chéng)信原則履行相應(yīng)附隨義務(wù)，甚至于合同權(quán)利義務(wù)終止后，附隨義務(wù)需根據(jù)合同性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣具體判斷。在當(dāng)事人沒有明確約定或法律沒有具體規(guī)定時(shí)，裁判者完全可以結(jié)合實(shí)際根據(jù)誠(chéng)信原則填補(bǔ)合同漏洞、彌補(bǔ)法律空白，平衡民事主體間利益，進(jìn)而實(shí)現(xiàn)社會(huì)公平正義。