發(fā)布時間:2024年08月14日
(《現(xiàn)實主義法學(xué)的中國思辨》自序,法律出版社2024年6月出版)
本書雖為評介之書,實為思辨之作。本書研究的主題,乃是作為西方法理學(xué)流派之一的現(xiàn)實主義法學(xué),似屬于可知可不知之他域知識,然自另一面而言,現(xiàn)實主義法學(xué)對理論和實踐影響之大不可不引起關(guān)注,東學(xué)西學(xué),心同理同,尤其就本書所選取的現(xiàn)實主義法學(xué)代表人物而言,其論著、其言行、其理想,在今天有特別的意義。將自己對此學(xué)派廿載的思考和盤托出,是為思辨之作也。
我對現(xiàn)實主義法學(xué)之興趣始于2002年,期間關(guān)注雖偶有中斷,但經(jīng)由法律實務(wù)工作,我得以體察辦公室律師與公司法務(wù)的差異,思考現(xiàn)實主義法學(xué)與法律實踐之關(guān)系,心有所感而待發(fā)。轉(zhuǎn)入學(xué)界之后,我對現(xiàn)有現(xiàn)實主義法學(xué)的研究感到不滿意,認(rèn)為現(xiàn)有的研究仍然存在較大的提升空間。竊以為,個中原因可能在于,法理學(xué)者不研究或鮮有研究部門法(而很多現(xiàn)實主義法學(xué)學(xué)者是部門法專家),而部門法學(xué)者也鮮有動力去研究作為法理學(xué)的現(xiàn)實主義法學(xué)。我所想做的,是將兩者結(jié)合起來進(jìn)行研究。這正是我自2003年時就提倡的研究方法。
本書的目的有二個:一是還原現(xiàn)實主義法學(xué)的整體面貌;為此,它分別對盧埃林、穆爾、道格拉斯、格林和弗蘭克的法律思想予以探討,并對其相互關(guān)系和相互影響進(jìn)行揭示,借此呈現(xiàn)現(xiàn)實主義法學(xué)的多元性、復(fù)雜性和深刻性,從而還原現(xiàn)實主義法學(xué)的本真面貌。本書還力圖展示這些人物在行動上的獨特性,不僅探討其生平經(jīng)歷,而且涵蓋其改革方案與所作所為。二是思考現(xiàn)實主義法學(xué)對中國法治和中國理論研究的啟示;為此,本書從中國的視角進(jìn)行思辨,在對這些人物的生平、著述和言行進(jìn)行討論的基礎(chǔ)上,揭示現(xiàn)實主義法學(xué)的貢獻(xiàn)與啟示。
在方法上,本書一方面兼采法理學(xué)、私法學(xué)和法制史的研究方法,力圖展現(xiàn)現(xiàn)實主義法學(xué)的獨特之處及其貢獻(xiàn),另一方面采用美術(shù)上的“遠(yuǎn)觀”和“近視”的方法,[]不僅將現(xiàn)實主義法學(xué)置于其歷史語境之下,而且近距離地對各個人物進(jìn)行較為詳細(xì)的考察。我認(rèn)為,“遠(yuǎn)觀”和“近視”的方法對于法學(xué)研究有重要借鑒意義,因為它能讓我們對現(xiàn)實主義法學(xué)有更加具體、直觀的認(rèn)識。
就內(nèi)容而言,本書涉及法學(xué)、哲學(xué)、社會學(xué)、人類學(xué)、統(tǒng)計學(xué)、心理學(xué)等知識。這是因為現(xiàn)實主義法學(xué)倡導(dǎo)跨學(xué)科交叉研究。若按法學(xué)學(xué)科分類,本書涵蓋法理學(xué)、私法學(xué)和法制史三個學(xué)科,在具體內(nèi)容上,則包括法理學(xué)、公司法、證券法、破產(chǎn)法、合同法、銀行票據(jù)法、侵權(quán)法等內(nèi)容。而若就論述的重點而言,則體現(xiàn)為法理學(xué)方法論、司法制度、法律教育、案例研究和商法典制定等內(nèi)容。本書還探索現(xiàn)實主義法學(xué)在中國的可能性,并結(jié)合現(xiàn)有研究提出建構(gòu)實踐主義法學(xué)的初步設(shè)想。
我希望,本書不僅能給您帶來智識上的享受,而且能讓您領(lǐng)略現(xiàn)實主義法學(xué)的深刻思想、獨特魅力和深遠(yuǎn)的影響。有觀點可能認(rèn)為這樣的介紹沒有太多的價值。我想說的是,價值的有無取決于觀察的角度。現(xiàn)實主義法學(xué)在揭示法律現(xiàn)實、法學(xué)方法論和主張理論聯(lián)系實踐方面有重要的貢獻(xiàn)。在我看來,對現(xiàn)實主義法學(xué)智識方面的探索,可能會帶來知識增量。實際上,就研究主題而言,至少在本書殺青付梓之際,在國內(nèi)尚無專門探討穆爾、道格拉斯或格林的文章,本書于此當(dāng)有填漏之功。而對于現(xiàn)實主義法學(xué)行動的一面,即使是在西方法學(xué)界,相關(guān)的探討也是寥寥無幾,本書所做的一些探討,對于推進(jìn)現(xiàn)實主義法學(xué)研究或許有所助益。
需要向讀者諸君說明的是,我對現(xiàn)實主義法學(xué)代表人物及其研究做了較多的梳理工作,在進(jìn)行闡述和論證的過程中,我有意或無意地融入了自己的一些思考,因此,對現(xiàn)實主義法學(xué)的此項研究,不是完全客觀的,它帶有我思考的印記,它是基于中國的視角提出的思辨。在我們這個時代,知識重要還是思想重要,仁者見仁,智者見智。我的想法是,通過知識的研究可以深化思想,而對思想的探索也能增進(jìn)對知識的認(rèn)識。
就如同本書的標(biāo)題所揭示的,法律和法學(xué)研究始終是很現(xiàn)實的。對于現(xiàn)實主義法學(xué),需要有一個中國視角的思考。或許,就如盧埃林所言,關(guān)鍵是要“看出新意”。